Выбор организационно-правовой формы

Гражданский кодекс РФ дает исчерпывающий перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций, т.е. организаций, основной целью деятельности которых является извлечение прибыли:

• хозяйственные товарищества (полное товарищество, товарищество на вере)
• хозяйственные общества (Общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, акционерное общество - открытое и закрытое)
• производственные кооперативы
• государственные и муниципальные унитарные предприятия.

Далеко не все из них широко распространены в силу разных причин (наличие дополнительной ответственности учредителей, большой уставный капитал, высокая степень формализованности отношений с государственными органами, сложная отчетность и т.д.).
Наиболее простой и удобной формой бизнеса остается ООО, особенно при небольшом количестве участников, которые хорошо друг друга знают. Однако в случае, если бизнес не пойдет, расстаться с "родным" предприятием или доказать, что оно не имеет к Вам никакого отношения, будет очень сложно - все учредители прописаны в уставе, который хранится в ИФНС.
Вторая по распространенности форма бизнеса - ЗАО. Это более серьезная организационно-правовая форма, которая при ряде сложностей формального характера (касающиеся, в основном, надзорных органов), позволяет разрешать внутренние противоречия среди акционеров, а также легко продать предприятие изменением состава акционеров в реестре без дополнительной регистрации и проверок. Реестр имеет право вести само ЗАО, так что эта информация не выходит за пределы фирмы.
Открытые акционерные общества - крупные компании, минимальный уставный капитал которых составляет 100.000 рублей. Эта организационно-правовая форма удобна для бизнеса, к которому законом установлены специальные требования к уставному капиталу: страхование, банковская деятельность, иные. ОАО создаются и в процессе приватизации государственные предприятия.
Важной характеристикой ОАО является большое количество формальностей в работе, сложной отчетности в надзорных органах. Каждая процедура ОАО урегулирована огромным массивом законодательства, несоблюдение которого может повлечь колоссальные убытки.
Иные организационно-правовые формы или менее практичны, или на порядок сложнее и дороже. Например, Гражданский кодекс установил возможность ведения бизнеса в формах полного товарищества, коммандитного товарищества, общества с дополнительной ответственностью, но предусмотрел субсидиарную ответственность учредителей по обязательствам фирмы. То есть, если имущества организации не достаточно для покрытия долгов предприятия, будет обращено взыскание на имущество учредителей.
Деятельность производственных кооперативов носит специфический характер и конструктивно не предназначена для обычной предпринимательской деятельности, к тому же, в производственных кооперативах существует все та же субсидиарная ответственность участников.
Также формой коммерческого предприятия является государственное / муниципальное унитарное предприятие, но его учредителем является государство и создать его частное лицо не может.

Основные отличия ООО и ЗАО

На сегодняшний день основными "рабочими лошадками" российского бизнеса являются Общества с ограниченной ответственностью и Закрытые акционерные общества. Мы хотели бы привести небольшое сравнение данных организационно-правовых форм с тем, чтобы Вам было легче определиться, как начать бизнес.

Общество с ограниченной ответственностью

Плюс:

• простота учреждения и ведения бизнеса (не надо регистрировать выпуск акций и отчет о нем, отчитываться в органах по контролю за финансовыми рынками
• в уставе ООО можно предусмотреть ограничения на принятие в общество новых участников, а также на отчуждение участником своей доли третьим лицам;
• участник ООО может быть исключен из общества в судебном порядке (это преимущество одновременно может рассматриваться и как недостаток ООО);
• в ООО сложнее принять решения, выгодные лишь части участников общества, т.е. требуется большая согласованность действий участников (это преимущество одновременно может рассматриваться и как недостаток ООО);
• имущество ООО может формироваться, в частности, за счет вкладов участников, не являющихся вкладами в уставный капитал и не влияющих на размер долей участников в имущество ООО;
• ООО не выпускает акции, поэтому в ООО нет необходимости проводить эмиссию

Минусы:

• в результате выхода участника ООО может лишиться своего имущества;
• при постоянном конфликте участников либо в случае, когда кто-то из участников систематически не участвует в собраниях, решение вопросов, требующих единогласного решения всех участников, становится невозможным;
• в случае изменения состава участников ООО или размеров их долей необходимо вносить изменения в учредительные документы ООО.

Закрытое акционерное общество

Плюсы:

• акционер имеет право свободно отчуждать принадлежащие ему акции (с учетом преимущественного права приобретения акций, продаваемых третьему лицу), которое не может быть ограничено (это преимущество одновременно может рассматриваться и как недостаток ЗАО);
• акции ЗАО как при первичном размещении при учреждении общества, так и при размещении путем подписки могут оплачиваться по цене выше их номинальной стоимости, в связи с чем в ЗАО помимо уставного капитала образуется эмиссионный доход, который не влияет на количество и номинальную стоимость принадлежащих акционерам акций;
• при отсутствии согласованности действий акционеров решения в ЗАО могут быть приняты группой акционеров, обладающих необходимым количеством акций (это преимущество одновременно может рассматриваться и как недостаток ЗАО);
• акционер не может быть исключен из ЗАО (это преимущество одновременно может рассматриваться и как недостаток ЗАО);
• в случае изменения состава акционеров или количества принадлежащих им акций, не связанных с изменением размера уставного капитала, нет необходимости вносить изменения в устав ЗАО, т.к. сведения об акционерах и принадлежащих им акциях отражаются в реестре акционеров.

• для формирования уставного капитала ЗАО осуществляет выпуск акций и их государственную регистрацию, что означает более сложную процедуру создания ЗАО и увеличения уставного капитала;
• на ЗАО распространяются ограничения, установленные законодательством о рынке ценных бумаг и защите прав инвесторов;
• акционер не может по своему усмотрению выйти из ЗАО;
• в ЗАО нельзя полностью исключить возможность появления в обществе новых акционеров (в частности, в случае отчуждения акционером своих акций третьему лицу по безвозмездной сделке);
• в ЗАО возможно принятие решений узкой группой акционеров вопреки интересам других акционеров.

Критерии выбора организационно-правовой формы

1. ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ
   Правовой статус ООО и ЗАО практически совпадает, т.к. обе эти ОПФ являются хозяйственными обществами. Однако ЗАО выпускает акции, в силу чего его деятельность регулируется также законодательством о рынке ценных бумаг и более регламентирована по сравнению с деятельностью ООО.
   Общество с ограниченной ответственностью (ООО) - коммерческая организация, один из видов хозяйственных обществ. Уставный капитал ООО разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. ООО может быть учреждено одним или несколькими лицами (как физическими, так и юридическими). При этом число участников ООО не может быть более 50-ти. Минимальный размер уставного капитала ООО составляет 100 МРОТ.
   Акционерное общество (АО) - коммерческая организация, один из видов хозяйственных обществ. Уставный капитал АО разделен на определенное число акций.
   Акционеры АО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций.
   Закрытое акционерное общество (ЗАО) - это тип акционерного общества. Акции ЗАО распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц (по закрытой подписке). ЗАО не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. ЗАО может быть учреждено одним или несколькими лицами (как физическими, так и юридическими). При этом число акционеров ЗАО не может быть более 50-ти. Минимальный размер уставного капитала ЗАО составляет 100 МРОТ.
   Вывод:
   Основное различие ООО от ЗАО состоит в том, что уставный капитал ООО складывается из долей участников, а в ЗАО уставный капитал состоит из акций.
   При этом доля в уставном капитале ООО представляет собой имущественное право участника, а акция является ценной бумагой.
   Для формирования уставного капитала ЗАО осуществляет выпуск акций и их государственную регистрацию, что означает более сложную процедуру создания ЗАО и распространение на него законодательства о рынке ценных бумаг и защите прав инвесторов.
2. ОСОБЕННОСТИ СОЗДАНИЯ
   В целом процедура создания ООО и ЗАО совпадает с общей процедурой создания юридических лиц, за исключением некоторых особенностей.
   
   2.1. УЧРЕДИТЕЛЬНЫЙ ДОГОВОР ООО И ДОГОВОР О СОЗДАНИИ ЗАО
   В случае если количество учредителей ООО или ЗАО больше 1-го, при создании ООО учредители заключают учредительный договор, а при создании ЗАО - договор о создании общества. Однако эти документы имеют различное значение.
   Учредительный договор ООО является его учредительным документом и имеет значение на протяжении существования общества: все изменения (в связи со сменой участников, увеличением уставного капитала, изменением соотношения долей участников и т.п.) вносятся в учредительный договор и регистрируются.
   Договор о создании ЗАО - это договор о совместной деятельности учредителей, он не является учредительным документом ЗАО и имеет значение лишь на стадии учреждения ЗАО. В дальнейшем для регулирования деятельности общества договор о создании ЗАО не применяется.
   
   2.2. ОПЛАТА УСТАВНОГО КАПИТАЛА
   Особенностью создания ООО является необходимость оплаты не менее 50 % уставного капитала до государственной регистрации общества. При внесении в оплату уставного капитала денежных средств учредителям открывается т.н. временный (накопительный) банковский счет, денежные средства с которого после государственной регистрации ООО поступят на открытый ООО расчетный счет.
   В то же время для создания ЗАО не требуется оплаты уставного капитала до государственной регистрации общества. Учредители должны оплатить не менее 50 % уставного капитала в течение 3-х месяцев с даты государственной регистрации ЗАО.
   В случае если уставный капитал ООО или ЗАО оплачивается неденежными средствами, действуют специальные правила.
   Если учредители намерены оплатить уставный капитал не деньгами, а иным имуществом или правами, то ООО при этом находится в более выгодном положении.
   Для ООО оценка вклада независимым оценщиком необходима только в случае, если номинальная стоимость доли, оплачиваемой неденежными средствами, превышает 200 МРОТ.
   Для ЗАО оценка независимым оценщиком необходима в любом случае при оплате акций неденежными средствами.
   
   2.3. РЕГИСТРАЦИЯ ВЫПУСКА АКЦИЙ ЗАО
   Главное отличие в процедуре создания ЗАО - необходимость проведения эмиссии и регистрации выпуска акций. Документы на регистрацию выпуска акций ЗАО должны быть представлены в соответствующее отделение ФКЦБ России не позднее 1 месяца с даты государственной регистрации общества.
   При регистрации выпуска акций ЗАО оплачивается с 1 января 2005 года государственная пошлина таким образом увеличиваются затраты на подготовку пакета необходимых документов, возникают дополнительные временные издержки.
   В связи с необходимостью регистрировать выпуск акций процедура создания ЗАО является более длительной и затратной по сравнению с процедурой создания ООО.
3. УЧРЕДИТЕЛЬНЫЕ ДОКУМЕНТЫ
   Участники ООО связаны договорными отношениями, поэтому учредительными документами ООО являются устав и учредительный договор.
   В ЗАО единственным учредительным документом является устав.
   Одно из отличий ООО от ЗАО - перечень учредительных документов, регулирующих их деятельность. К учредительным документам ООО (за исключением ООО с единственным участником) помимо устава относится учредительный договор, а в ЗАО учредительного договора нет.
   Несмотря на то, что при создании ЗАО учредители заключают договор о создании общества, такой договор не является учредительным документом ЗАО и определяет взаимоотношения учредителей только до государственной регистрации ЗАО.
   Наличие в ООО учредительного договора влечет ряд особенностей при совершении сделок с долями в уставном капитале ООО.
   Например, участник ООО продал часть своей доли другому участнику. В этом случае состав участников не изменился, однако изменилось соотношение размеров их долей. Т.к. эти сведения должны содержаться в учредительном договоре ООО, после совершения сделки возникает необходимость внести изменения в учредительный договор и зарегистрировать их (см. Внесение изменений и дополнений в учредительные документы ООО).
   Однако вопрос о внесении изменений в учредительный договор ООО требует единогласного решения всех участников. С этим связаны сложности при отчуждении долей, принятии в ООО новых участников, выходе и исключении участников из ООО и т.п.
   В ЗАО при оформлении сделок с акциями процедура менее сложная: изменение состава акционеров и/или соотношения количества принадлежащих им акций в результате сделок с акциями фиксируется в Реестре акционеров. При этом не требуется внесения изменений в Устав ЗАО и их государственной регистрации.
4. УСТАВНЫЙ КАПИТАЛ, СДЕЛКИ С ДОЛЯМИ И АКЦИЯМИ
   Уставный капитал ООО разделен на доли участников, а уставный капитал ЗАО - на акции.
   
   Уставный капитал
   Уставный капитал ООО может быть увеличен одним из следующих способов:
   • за счет имущества общества;
   • за счет дополнительных вкладов всех участников общества;
   • за счет дополнительных вкладов отдельных участников общества;
   • за счет вкладов третьих лиц, принимаемых в общество (если это не запрещено уставом общества).
   При увеличении уставного капитала ООО необходимо внесение изменений в его учредительные документы.
   Уставный капитал ЗАО может быть увеличен одним из следующих способов:
   • путем увеличения номинальной стоимости акций;
   • путем размещения дополнительных акций.
   При увеличении уставного капитала ЗАО путем увеличения номинальной стоимости акций необходимо осуществить конвертацию акций с меньшей номинальной стоимостью в акции с большей номинальной стоимостью.
   Это требует как регистрации выпуска акций и отчета об итогах выпуска, так и внесения изменений в устав ЗАО в связи с увеличением размера уставного капитала.
   При увеличении уставного капитала ЗАО путем размещения дополнительных акций необходимо, чтобы в уставе ЗАО было предусмотрено достаточное количество объявленных акций, т.к. дополнительные акции могут быть размещены только в пределах количества объявленных акций.
   В случае если в уставе ЗАО не предусмотрено достаточное количество объявленных акций, необходимо внесение соответствующих изменений в устав.
   При увеличении уставного капитала ЗАО путем выпуска дополнительных акций необходима как регистрация выпуска акций и отчета об итогах выпуска (см. Распределение акций среди акционеров, Подписка), так и внесение изменений в устав ЗАО в связи с увеличением размера уставного капитала, изменением количества размещенных и объявленных акций.
   
   ВЫВОД:
   В ООО и ЗАО различается процедура увеличения уставного капитала.
   Так, в ООО эта процедура значительно проще: после принятия решений и совершения необходимых действий в учредительные документы ООО вносятся соответствующие изменения, осуществляется государственная регистрация таких изменений.
   В ЗАО такая процедура сложнее, т.к. увеличение уставного капитала связано с выпуском новых акций. В связи с этим вначале необходимо зарегистрировать соответствующий выпуск акций, разместить акции, зарегистрировать отчет об итогах выпуска, после чего внести и зарегистрировать изменения в устав ЗАО.
   Таким образом, процедура увеличения уставного капитала в ЗАО связана с большими издержками по сравнению с увеличением уставного капитала ООО.
   
   Доли в уставном капитале/акции
   Уставный капитал ООО разделен на доли участников, а уставный капитал ЗАО - на акции. Это принципиальное отличие ООО от ЗАО.
   Т.к. доля в уставном капитале ООО не является ценной бумагой, и ООО не имеет права выпускать акции, на ООО не распространяется законодательство о рынке ценных бумаг и защите прав инвесторов (за исключением случаев, когда ООО выпускает облигации).
   Акция является эмиссионной ценной бумагой, поэтому на ЗАО распространяется законодательство о рынке ценных бумаг и защите прав инвесторов, в т.ч. требования к раскрытию информации, ответственность за нарушение законодательства о ценных бумагах и пр. При создании ЗАО, а также при увеличении уставного капитала и в ряде иных случаев осуществляется эмиссия акций, сопровождаемая регистрацией выпуска и отчета о размещении акций.
   
   Сделки с долями в уставном капитале/акциями
   ООО характеризуется более закрытым характером отношений между участниками. В ООО есть возможность полностью запретить или существенно ограничить возможность принятия в общество новых участников. Это достигается путем включения в устав ООО прямого запрета на отчуждение участником своей доли третьим лицам либо путем установления в уставе требования о получении согласия остальных участников и самого ООО на совершение такой уступки.
   В ЗАО нельзя полностью исключить возможность появления в обществе новых акционеров. Единственное ограничение - это преимущественное право покупки акций при продаже третьему лицу. Однако безвозмездная передача акций третьему лицу может осуществляться свободно. Уставом ЗАО не может быть предусмотрено получение согласия остальных акционеров и самого ЗАО на отчуждение акций, как третьим лицам, так и другим акционерам. Таким образом, ЗАО более открыто для доступа в общество третьих лиц.
5. УЧАСТНИКИ/АКЦИОНЕРЫ
   Законодательство предоставляет ООО больше возможностей для установления дополнительных прав и обязанностей участников посредством включения соответствующих положений в устав. Таким образом, положение различных участников одного ООО может быть неодинаково.
   В ЗАО содержание прав акционера зависит от категории принадлежащих ему акций - обыкновенных или привилегированных. Уставом ЗАО не могут быть предусмотрены различные права или обязанности для владельцев обыкновенных акций или одного типа привилегированных акций, т.к. все обыкновенные акции (привилегированные акции одного типа) предоставляют своим владельцам одинаковый объем прав.
   
   Сведения об участниках/акционерах
   В ООО сведения об участниках и размере принадлежащих им долей содержатся в учредительном договоре, поэтому в случае изменения состава участников и/или соотношения размеров их долей необходимо внесение изменений в учредительный договор и их государственная регистрация.
   В ЗАО сведения об акционерах и принадлежащих им акциях содержатся в реестре акционеров, где фиксируется переход прав на акции, поэтому в случае изменения состава акционеров и/или количества принадлежащих им акций не требуется внесение изменений в устав ЗАО.
   
   Прекращение участия
   Законодательство предусматривает больше возможностей для прекращения статуса участника ООО, в том числе безусловное право участника выйти из ООО и получить действительную стоимость своей доли.
   Право участника на выход из ООО не может быть ограничено. Такое положение можно рассматривать и как преимущество ООО, и как его недостаток.
   С одной стороны, права участника ООО защищены в наибольшей степени: вложив средства в общее дело, в случае нецелесообразности дальнейшего участия в обществе он может не только вернуть вложенные средства, но и получить значительный доход.
   С другой стороны, право участника на выход из общества является одним из недостатков ООО, т.к. участник, владеющий значительной долей, может практически "развалить" общество: в результате выхода такого участника общество лишится большей части своего имущества.
   В ЗАО такая ситуация невозможна, т.к. акционер не может по собственному желанию выйти из ЗАО и получить рыночную стоимость акций.
   Участник ООО может быть исключен из общества в судебном порядке. Это положение также двояко. С одной стороны, в интересах общества исключить участника, который не принимает участия в делах общества, не является на общие собрания, не исполняет свои обязанности перед обществом. С другой стороны, участники общества могут воспользоваться предоставленным им правом на обращение в суд с иском об исключении участника в целях "вытеснения" из общества неугодного участника.
6. ОРГАНЫ УПРАВЛЕНИЯ
   Структура органов ООО и ЗАО практически совпадает.
   
   Общее собрание участников/акционеров
   В ООО и ЗАО различается порядок принятия решений высшим органом управления - общим собранием.
   В ООО при проведении общего собрания подсчет голосов осуществляется исходя из общего количества участников ООО, а не от числа участников, присутствующих на собрании.
   В ЗАО при принятии решений количество голосов подсчитывается исходя из числа акционеров - владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании.
   Кроме того, в ООО значительное число вопросов должно решаться единогласно всеми участниками ООО. С одной стороны, это позволяет учесть интересы всех участников: при отсутствии согласия хотя бы одного из участников принятие важного решения невозможно. С другой стороны, при постоянном конфликте участников либо в случае, когда кто-то из участников систематически не участвует в собраниях, принятие решений становится невозможным. Такая ситуация может блокировать работу общества, и единственным выходом из нее становится исключение участника из ООО в судебном порядке.
   Таким образом, в ООО сложнее принять решения, выгодные лишь части участников общества, т.е. требуется большая согласованность действий участников.
   В ЗАО больше возможностей принять решения, не выгодные части акционеров. Так, решения в основном принимаются большинством (квалифицированным большинством) голосов от числа акционеров, принимающих участие в собрании. Общее собрание акционеров правомочно, если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности более чем 50 % голосов. При отсутствии кворума проводится повторное общее собрание акционеров, которое правомочно, если в нем приняли участие акционеры, обладающие в совокупности не менее чем 30 % голосов.
   Таким образом, при проведении повторного общего собрания возникает реальная возможность принятия решений узкой группой акционеров, без учета интересов других акционеров.
   
   Совет директоров (наблюдательный совет)
   И в ООО, и в ЗАО совет директоров может не создаваться - в этом случае вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров, решает общее собрание участников/акционеров.
   Если же совет директоров все-таки создан, следует обратить внимание на то, что в ЗАО круг вопросов, отнесенных к компетенции совета директоров, значительно шире.
   
   Ревизионная комиссия (ревизор)
   Ревизионная комиссия (ревизор) - это орган, осуществляющий контроль за финансово-хозяйственной деятельностью общества.
   В ООО с числом участников 15 и менее создание ревизионной комиссии (ревизора) не обязательно, в то время как в ЗАО ревизионная комиссия (ревизор) создается в обязательном порядке.
7. ФОРМИРОВАНИЕ ИМУЩЕСТВА ОБЩЕСТВА ЕГО УЧАСТНИКАМИ/АКЦИОНЕРАМИ
   Для ООО законом предусмотрена возможность внесения участниками вкладов в имущество ООО. Внесение вкладов применяется в случае необходимости дополнительного финансирования общества со стороны его учредителей без увеличения уставного капитала.
   При этом следует отличать вклады в имущество ООО и вклады в уставный капитал. При внесении вкладов в уставный капитал его размер увеличивается, соответственно изменяется размер и/или номинальная стоимость долей участников. При внесении вкладов в имущество ООО размер и номинальная стоимость долей участников не изменяется.
   Для ЗАО закон не предусматривает возможности внесения акционерами вкладов в имущество ЗАО. Однако у ЗАО также есть дополнительная возможность по формированию его имущества. Акции ЗАО как при первичном размещении при учреждении общества, так и при размещении путем подписки могут оплачиваться по цене выше их номинальной стоимости. Таким образом, в ЗАО помимо уставного капитала образуется эмиссионный доход, который также не влияет на количество и номинальную стоимость принадлежащих акционерам акций.
8. РАСПРЕДЕЛЕНИЕ ПРИБЫЛИ/ДИВИДЕНДЫ
   В уставе ООО может быть определен особый порядок распределения прибыли (например, равными долями по количеству участников и др.).
   В ЗАО порядок определения размера дивидендов будет зависеть от категории акций (обыкновенные или привилегированные), принадлежащих акционеру.
   Кроме того, для ЗАО закон предусматривает определенные требования к срокам выплаты дивидендов.
   Периодичность распределения прибыли/выплаты дивидендов для ООО и ЗАО не отличается.
   Специалисты нашей компании помогут Вам зарегистрировать предприятие любой организационно-правовой формы.

   С ценами на наши услуги Вы можете ознакомиться на страницах нашего «Прайс-листа».